近九成被调查者称节假日加班拿不到加班费

87%被调查者没有加班费

参与本报新京报网 (微博)调查的网友中，超过一半表示两节加了班，但其中有87%的网友表示没有加班费。

对于“如果没有领到加班费，会怎么办？”有70%的人表示会采取消极怠工的方式来反抗，6%的人会去单位协商或者向有关方面反映。此外，还有3%的被调查者表示会选择辞职。

餐饮交通行业加班多

此外，记者还对不同行业的市民进行了采访调查。调查显示，两节期间加班1至2天的现象比较普遍，也有国庆7天全部需要加班的。加班员工主要集中在餐饮、美容美发、交通运输等单位，但加班费支付情况也各有不同。

其中，不少用人单位并未按照国家有关规定支付加班费，有的单位以发放“过节费”和礼品的方式代替加班费。

多名市民表示，从来没有拿到过法定的三倍工资。被调查者中，只有一名供职于某跨国企业，担任经理职务的王先生表示，公司会按照3倍的标准支付其加班费。

讨要加班费需保存证据

据了解，近年来因加班产生的劳动争议，在劳动报酬争议案中已超过20%。

法律援助工作者吴建鑫表示，没有得到加班费的劳动者，应该及时向劳动保障监察部门举报，提起劳动仲裁的时效一般不超过一年，也可以提起诉讼。吴建鑫说，不久前，最高院出台司法解释，规定劳动者追索加班费应当承担举证责任，如果有证据证明用人单位掌握证据，应由用人单位提供。

■ 个案

销售员“加班”没有加班费

本报讯 在采访调查中，未按3倍标准拿到法定节假日加班费的市民，相当多属于工作时间灵活、实行不定时工作制的单位。

刘女士供职于朝阳区一家商贸公司做销售，公司为了多完成业务，安排她在两节期间约见客户。但她提出加班费时，遭到公司拒绝，公司的理由是，原劳动部和北京市均规定了不定时工作制度，不适用法定节假日加班费的规定。

采访中，多名不定时工作制单位的员工表示，节日工作是应单位要求。

■ 法规

不定时工作由劳动部门审批

不定时工作制度是原劳动部规定的，规定的依据是劳动法第39条“企业应生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”。

西城法院法官王辉表示，不定时工作制的工作人员索要法定节假日加班费的不多。不定时工作制主要是一些企业高管、推销人员以及因工作无法按标准工作时间衡量的职工等，王辉介绍，用人单位并不能擅自实行不定时工作制度，而应由劳动部门进行审批。

■ 律师观点

不定时工作制也应有加班费

昨天，北京中银律师事务所律师董正伟表示，根据常理来说，不定时劳动制的劳动者在休息日加班，可以安排倒休，可以不支付加班费。但法定节假日是法定的，还是中国最基本的民俗，是民俗习惯和欢乐的时间，错过时间不可弥补，所以法定节假日加班应有加班费。

从法律上说，劳动法第39条规定了“企业应生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法”，这条只是赋予劳动行政部门有权规定其他工作和休息办法，并没有赋予劳动行政部门规定法定节假日的加班费问题。

而且，第39条规定的只是企业不能实行第36条、第38条的情况，并没有说不能实行第40条的情况。所以，原劳动法第40条规定的法定节假日应该安排劳动者休息，与不定时工作制没有关系。如果劳动法规定第40条有例外，那么第39条就会写明。

劳动法没有明确规定用人单位可以不支付不定时员工节假日加班费，只是明确规定可以延长工作时间的方法，并明确规定法定节假日应当安排休息。在这样的情况下，原劳动部规章规定用人单位可以不支付不定时工节假日加班费不妥。

员工应可自主休息

昨天，北京义联劳动法援助与研究中心主任黄乐平认为，不定时工作制没有加班概念是基本的原则，因为不定时工作制一般由员工安排时间，而且适用范围很窄，一般是企业高管等，员工有很大的自由来支配自己的时间，一般是工作两三天，休息一二天。不存在加班，自然也不存在加班费。

■ 相关链接

上海深圳不定时工作有加班费

据了解，各地关于不定时工作制法定节假日是否有加班费的规定并不统一，上海和深圳均规定，实行不定时工作制的用人单位，在法定休假节日安排劳动者工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的300%支付工资的规定支付工资。原劳动部规定，实行不定时工作制的，应采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式，确保职工的休息休假权利。

最高法：用人单位藏匿加班证据将承担不利后果

近几年，劳动者起诉追索加班费的案件大幅上升，新规合理分配了加班事实的举证责任。最高法新闻发言人孙军工介绍，这次的司法解释明确了合理分配加班事实的举证责任。司法解释规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握管理加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。此前，在实践中，根据“谁主张谁举证”的规定，劳动者举证存在加班具有一定难度。 【详细】

最高法：劳动者追索加班费等案件法院应当受理

最高法规定，对于因用人单位没有为劳动者办理社会保险手续,导致劳动者不能享受社会保险待遇，要求用人单位赔偿损失的案件、因企业改制引发的争议案件以及因企业安排加班不支付加班费等情形引出的加付赔偿金案件，人民法院应当受理。